הגרלות והימורים שנועדו לצרכי שיווק ופרסום

משחק אסור, הגרלה והימור: ההבחנות בחוק העונשין

סימן י"ב לחוק העונשין, התשל"ז–1977 (סעיפים 224–235), מסדיר משחקים אסורים, הגרלות והימורים. סעיף 224 מבחין בין שלוש הגדרות שונות: "משחק אסור" הוא משחק שבו אפשר לזכות בכסף, בשווה כסף או בטובת הנאה, כאשר התוצאות תלויות בגורל יותר מאשר בהבנה או ביכולת; "הגרלה" היא הסדר שבו הזכייה בפרס תלויה בגורל יותר מאשר בהבנה או ביכולת; ו"הימור" הוא הסדר שבו הזכייה תלויה בניחושו של דבר, לרבות הגרלה הקשורה בתוצאות משחקים ותחרויות בספורט. אין לזהות באופן אוטומטי בין המושגים הללו.

סעיף 225 לחוק אוסר ככלל על ארגון או עריכה של משחק אסור, הגרלה או הימור, בכפוף לחריגים שבדין. למשל, משחק שחמט הוא משחק הנשען בעיקרו על יכולת, אולם הימור כספי על תוצאתו עשוי להיחשב "הימור" לפי החוק, גם אם השחקנים עצמם פועלים על בסיס מיומנות. גם במשחק שמשולבים בו יכולת ומזל נדרשת בחינה של מאפייני ההסדר, טיב הזכייה וההגדרה המשפטית המתאימה; אי אפשר להסיק שהימור מותר רק מפני שקיים במשחק רכיב של יכולת.

החוק כולל סייגים וחריגים. כך, סעיף 230 מחריג מתחולת סעיפים 225–228 משחק, הגרלה או הימור שמתקיימים בהם במצטבר שלושה תנאים: הם מכוונים לחוג אנשים מסוים, אינם חורגים מגדר שעשוע או בידור, ואינם נערכים במקום משחקים אסורים או במקום לעריכת הגרלות או הימורים. סעיף 231 מאפשר לערוך סוגי הגרלות או הגרלה מסוימת מכוח היתר שניתן מראש בידי שר האוצר או מי שהוסמך לכך. היתר כזה הוא הבסיס להסדר ההגרלות המסחריות שיפורט בהמשך.

הגרלות לפרסומת מסחרית לפי ההיתר הכללי

אחד החריגים קבוע בהיתר הכללי של משרד האוצר לעריכת הגרלות לפרסומת מסחרית, מכוח סעיף 231 לחוק העונשין. ההיתר מאפשר לעסקים לקיים מבצעי הגרלות לקידום מכירות של מוצרים ושירותים, בכפוף לעמידה בכל תנאיו. אין מדובר בדרישה לקבל רישיון פרטני לכל מבצע העומד בהיתר הכללי; בקשה לחריגה מתנאיו מחייבת הליך מתאים מול משרד האוצר.

ההיתר הכללי מאפשר קידום מכירות בדרך של הגרלה מסחרית, ומציב לעורך ההגרלה תנאים שיש לקיים. בין התנאים המרכזיים:

1. עריכת המבצע בהתאם להיתר הכללי, לרבות הודעת המפקח למשרד האוצר לפחות 14 ימים לפני תחילת המבצע, באמצעות מערכת הדיווח שקבע משרד האוצר.
2. מינוי מפקח שהוא עורך דין או רואה חשבון, לפיקוח על כל שלבי המבצע, לרבות התקנון, הפרסום, עריכת ההגרלה וחלוקת הפרסים.
3. כתיבת ופרסום תקנון להגרלה.
4. חלוף לפחות 120 ימים ממועד ההגרלה האחרונה במבצע הקודם לפני תחילת מבצע הגרלות חדש. משך מבצע הגרלות עצמו מוגבל ל־120 ימים רצופים.
5. לא להתחיל יותר משני מבצעי הגרלות במשך שנה כלשהי; מבצע הנערך בידי כמה גופים יחד עשוי להיחשב מבצע של כל אחד מהם.
6. פרסום תקנון המבצע בדרכים ובמועדים המפורטים בסעיף 6 להיתר, וכן ציון פרטי עורך ההגרלה, המפקח והמקומות שבהם ניתן לקבל את התקנון בפרסומים הרלוונטיים.
7. איסור לגבות תשלום נפרד, בכסף או בשווה כסף, בעבור הזכות להשתתף בהגרלה.
8. כאשר ההשתתפות מותנית ברכישת מוצר או שירות, המחיר לא יעלה על מחירם של מוצרים או שירותים דומים שהעסק מכר או הציע בסמוך לפני המבצע.
9. חלוקה למשתתפים של לפחות 80% מכל סוג של פרסים שפורטו בתקנון המבצע.
10. איסור על השתתפות מקורבים של מארגני ההגרלה בהגרלה עצמה.
11. איסור לבצע הטעיה כלשהי בכל עניין הנוגע להגרלה.
12. פרסום תוצאות ההגרלה באופן המותר לפי סעיף 15 להיתר, והודעה לזוכה בדואר רשום כאשר הפרס לא ניתן במועד הזכייה.
13. מתן אפשרות לקבל את הפרס במשך 30 ימים לפחות מהמועד הקובע לפי סעיף 16 להיתר, ללא התניית קבלתו בתשלום נוסף, ברכישה או בהסכמה לפרסום פרטי הזוכה.

התנאים מפורטים בהיתר הכללי שניתן מכוח חוק העונשין. מארגן מבצע הגרלות המבקש להסתמך על ההיתר נדרש לקיים את התנאים הרלוונטיים כולם.

מה נדרש מהמפקח לפני המבצע ולאחריו?

ההיתר מחייב מינוי מפקח, עורך דין או רואה חשבון, שיפקח על תקינות המבצע. בהתאם לסעיף 2(ג), המפקח יודיע לרכז ההגרלות במשרד האוצר על הסכמתו לשמש מפקח לפחות 14 ימים לפני תחילת מבצע ההגרלות. לפי הודעת משרד האוצר, הדיווח והמסמכים מוגשים באמצעות מערכת מקוונת המיועדת למפקחי ההגרלות. המפקח אחראי בין היתר על אישור התקנון, הפרסומים, ביצוע ההגרלות, פרסום התוצאות וחלוקת הפרסים.

בתום המבצע המפקח נדרש לשלוח לרכז דוח סיום בתוך 60 ימים, בצירוף המסמכים שנקבעו בסעיף 18 להיתר. סעיף 19 מחייב אותו לשמור מסמכי הגרלה, ובכלל זה תקנון, הודעה ודוח סיום, במשך שלוש שנים מסיום המבצע. במקרה של מבצע המחייב משלוח טופסי השתתפות, סעיף 3 קובע גם מרווח של 14 ימים לפחות בין היום האחרון לחלוקת הטפסים לבין עריכת ההגרלה.

פרסום התקנון, התוצאות וחלוקת הפרסים

ההיתר אינו מתיר להסתפק בכל אופן פרסום לפי שיקול דעתו של העסק. סעיף 6 מפרט חלופות מוגדרות לפרסום התקנון, ובהן פרסום בעיתון במועדים הקבועים, הודעה בולטת בנקודת המכירה, משלוח הודעה, ובנסיבות מסוימות פרסום באתר אינטרנט. פרסום תקנון באתר בלבד הוא חלופה שנקבעה למבצע המתנהל כולו באמצעות אותו אתר; צורת פרסום אחרת עשויה לחייב אישור מראש. כמו כן נקבעו דרישות לגבי פרטים שיש לציין בפרסומים על ההגרלה.

השתתפות בהגרלה יכולה, לפי תנאי ההיתר, להיות מותנית ברכישת מוצר או שירות במחיר רגיל, אך אסור לגבות תשלום נפרד בעבור עצם הזכות להשתתף בה. על עורך המבצע לדאוג לחלוקת לפחות 80% מכל סוג פרסים שנקבע בתקנון, לפרסם את התוצאות לפי סעיף 15 ולהותיר לזוכה אפשרות לקבל את הפרס במשך 30 ימים לפחות מהמועד הקובע בסעיף 16. קבלת הפרס או בירור הזכייה אינם יכולים להיות מותנים בתשלום, ברכישה נוספת או בהסכמה לפרסום תמונתו של הזוכה.

מתי ההיתר הכללי אינו חל?

ההיתר הכללי אינו חל על הגרלות לפרסומת מסחרית של עמותות וגופים ציבוריים, כפי שנקבע בסעיף 20. עוד נקבע בסעיף 10 כי המבצע אינו יכול להיות הגרלה שתכליתה העיקרית היא עצם ההגרלה, או הגרלה הקשורה לתוצאות תחרויות ספורט, להגרלות מפעל הפיס, למשחק אסור או להימור שאינו הגרלה. כאשר הפעילות אינה עומדת בתנאי ההיתר, אין להניח שהיא מותרת מכוחו; יש לבחון האם מתקיים חריג אחר בחוק או אם נדרש היתר מתאים.

לכן, לפני פתיחה של הגרלה שיווקית חשוב לבחון לא רק את הפרסים ומספר המבצעים המתוכננים, אלא גם את זהות המארגן, נוסח התקנון, דרך ההשתתפות, תפקיד המפקח, הפרסומים ואופן מסירת הפרסים. העמידה בהיתר היא מכלול של תנאים, ולא תוצאה אוטומטית של מינוי מפקח או פרסום תקנון בלבד.

המקורות העיקריים: הסבר משרד האוצר והגישה למערכת ההגרלות; נוסח ההיתר הכללי להגרלות לפרסומת מסחרית; חוק העונשין, סעיפים 224–231.