הסכם סודיות או בשמו הלועזי Non-disclosure agreement או בקיצור NDA, הינו הסכם בעל משקל וחשיבות רבה לאלו החפצים בשמירת סודם המסחרי.
הסכם זה יוצר חובה חוזית המחייבת משפטית את הצדדים החתומים, לשמירת סודיות, מניעת חשיפת המידע הרגיש הנחשף במסגרת ההתקשרות שבין הצדדים ומניעת השימוש בו.
האם יש צורך בהסכם סודיות?
הסכם סודיות מתאים כאשר יש צורך לגלות מידע עסקי שאינו פומבי במסגרת משא ומתן, פיתוח, השקעה או שיתוף פעולה. סוד מסחרי אינו זכות הנרשמת כפטנט או כעיצוב: ההגנה עליו מותנית, בין היתר, בשמירת המידע בסוד ובנקיטת אמצעים סבירים להגנתו, בהתאם לסעיף 5 לחוק עוולות מסחריות, התשנ"ט–1999. כאשר המידע עשוי לשמש גם בסיס לבקשת פטנט או להגנת עיצוב, יש לבחון את אופן הגילוי ואת השפעתו האפשרית על תנאי הכשירות של זכויות אלה.
להסכם סודיות יש חשיבות רבה במספר מצבים ייחודיים והם:
1. הסכם סודיות עם אנשי מקצוע – מצב בו יש רעיון טכנולוגי גולמי ויש צורך באנשי מקצוע (שרטט, מהנדס, יועצים שונים וכו') כדי לפתח את הרעיון או ליצור אב טיפוס לרעיון. במצב זה קיים חשש כי הגילוי של הסוד לאנשי מקצוע עלול להוות פרסום קודם אשר ישלול רישום פטנט (כפי שנקבע למשל בעניין מטאור נ' פולישק) או במצב בו יש חשש כי איש המקצוע עלול "לגנוב" את הרעיון.
2. הסכם סודיות לצורך גילוי בקשת פטנט זמנית (Provisional Patent Application) – בקשת פטנט זמני היא בקשה שאינה מפורסמת ויתכן שלא תוגש כבקשת פטנט בהמשך. בנסיבות אלה קיים חשש כי גילוי הבקשה ללא הסכם סודיות יגרום לכך שהגורם שלו מגלים את הבקשה, ימתין כדי לראות האם תוך 12 חודשים מהיום שבו הוגשה הבקשה הזמנית מוגשת מכוחה בקשה מלאה, אם לא מוגשת בקשה נוספת במועדים הקבועים בדין, עלולות להיפגע האפשרות להסתמך על מועד הבכורה והאפשרות לקבל הגנת פטנט על מידע שנחשף. עם זאת, אי-הגשת בקשה מלאה בתוך 12 חודשים אינה הופכת כשלעצמה מידע סודי לנחלת הכלל; יש לבחון בנפרד את אופן הגילוי, את החובות החוזיות ואת קיומו של סוד מסחרי.
החיסרון המרכזי של הסכם סודיות
החיסרון המרכזי של הסכם סודיות טמון בעובדה שהסכם זה מחייב אך ורק את הצדדים החתומים עליו. אולם חשיפת המידע לצד שלישי עשויה להקשות על אכיפת ההתחייבות. גם מי שאינו צד להסכם עלול לשאת באחריות בגין גזל סוד מסחרי בנסיבות המתוארות בסעיף 6 לחוק עוולות מסחריות, ובכלל זה כאשר ידע, או שהדבר היה גלוי על פניו, שהסוד הועבר אליו באמצעים אסורים. לכן יש להבחין בין עילת התביעה החוזית כלפי הצד להסכם לבין ההגנה הסטטוטורית על סוד מסחרי.
ניסוח הסכם סודיות
בראש ובראשנה הסכם סודיות חייב להכיל באופן מדויק וברור את הסוד המסחרי עליו רוצים להגן. ככל וסוד זה לא יתואר באופן ברור ויסודי במסגרת ההסכם יש חשש שהצד הנגדי יטען בהמשך כי הסוד לא גולה לו. סוד מסחרי זה בדרך כלל מפורט בנספח להסכם.
להלן נוסח הסכם סודיות לדוגמה:
הנוסח שלהלן הוא דוגמה היסטורית לכתב התחייבות לפני מצגת, ולא תחליף להתאמת הסכם למטרת גילוי המידע, לזהות הצדדים, למשך ההתחייבות, לשימוש המותר ולחריגים הנדרשים בנסיבות ההתקשרות.
כתב התחייבות לשמירת סודיות בטרם מצגת
אני הח"מ, __________, נושא ת.ז. מספר __________ או ח.פ. __________, מרח' __________, מתחייב בזאת כלפי __________ (להלן: "המציג") כדלקמן:
1. לשמור בסודיות, לא לגלות, לא להעביר ולא למסור בכל דרך שהיא ובשום זמן שהוא, לרבות בטרם קשריי העסקיים עם המציג, במשך תקופת קשריי העסקיים עם המציג והן לאחר מכן, ולרבות במידה ולא אתקשר כלל בקשרים כלשהם עם המציג, כל מידע הקשור לרעיון שיוצג בפני על ידי המציג במצגת וכן כל מידע הקשור בחברה שהוקמה או תוקם על ידי המציג, לשירותיה, ללקוחותיה, לתוכניותיה, לסודותיה המקצועיים, העסקיים והמסחריים או לעסקיה, אשר הגיע או יגיע לידיעתי ו/או לידיעת שלוחיי בכל דרך שהיא ובלבד שמידע זה אינו נחלת הכלל, אלא שאם הפך המידע לנחלת הכלל עקב הפרת התחייבות כל שהיא שלי ו/או מי מטעמי ו/או שלוחיי ו/או מי מעובדיי, יישאר אף אז המידע בבחינת מידע חסוי. המידע האמור יכול שיהיה, מבלי לגרוע מכלליות האמור לעיל, מידע בעל פה או מידע בכתב, לרבות בצורת דו"חות, תרשומות, מסמכים, מפות, תיאור הליכי שיווק, הפצה, פיתוח ו/או אחרים ו/או בכל צורה אחרת (להלן :"המידע החסוי"). (העתק המצגת מצורפת ומסומנת א').
2. לא להעתיק ו/או להרשות לאחרים ו/או לגרום לאחר לבצע במידע החסוי שכפול, העתקה, צילום, תדפיס וכל צורת העתקה אחרת.
3. לשמור בהקפדה את המידע החסוי ולנקוט בכל אמצעי הזהירות הנדרשים לשם מניעת אובדנו ו/או הגעתו לידי אחר.
4. לא לפרסם ולא לעשות כל שימוש בכל צורה שהיא בין בעצמי ובין באמצעות אחרים במידע החסוי שיועבר אלי.
5. ידוע לי שאצטרך לפצות את המציג בגין כל הנזקים שיגרמו לו בגין הפרת התחייבויותיי על פי כתב התחייבות זה.
6. תוקפו של כתב התחייבות זה הינו לכל תקופת היות המידע חסוי וסודי ובטרם הפך לנחלת הכלל.
7. התחייבויותיי על פי כתב התחייבות זה הינן בלתי חוזרות.
בחתימתי שלהלן הנני מאשר כי קראתי והבנתי את כל האמור בכתב התחייבות זה.
תאריך: __________ חתימה: __________
המלצות
1. אנו ממליצים בשלב הראשוני של הרעיון ועד לרישום פטנט או מדגם להחתים את כלל הנוגעים בדבר (בדגש על אנשי מקצוע) על הסכם סודיות.
2. אנו ממליצים בטרם חשיפת הסוד בפני גורמים מסחריים אשר עשויים להיות מתחרים פוטנציאלים להגן על הרעיון תוך שילוב בין פטנט או מדגם המעניקים הגנה קניינית [הגנה הפועלת כלפי כל העולם] עם הסכם סודיות המעניק הגנה חוזית [הגנה הפועלת רק בין הצדדים להסכם].
מאמרים נוספים באשכול: סודות מסחריים והסכמי סודיות
תנאים להוכחת קיומו של סוד מסחרי | שימוש בסודות מסחריים שנחשפו במסגרת קשר עסקי
