סימן מסחר עשוי להיות בעל אופי מבחין ואף שונה מכל סימן אחר בפנקס, אך עדיין להיפסל לרישום בשל משמעותו ופגיעתו האפשרית באינטרסים ציבוריים. סעיף 11(5) לפקודת סימני המסחר [נוסח חדש], תשל"ב–1972, מונע רישום של סימן הפוגע או העלול לפגוע בתקנת הציבור או במוסר. מדובר בעילת פסלות עצמאית, שאינה זהה לעילה של דמיון מטעה לסימן מסחר קודם.
תקנת הציבור והמוסר כעילת סירוב לפי סעיף 11(5)
המונח "תקנת הציבור" מבטא אינטרסים וערכי יסוד שהמשפט מבקש להגן עליהם גם כאשר קיימת זכות פרטית להשתמש בביטוי או לבקש את רישומו. בתחום סימני המסחר יש לבחון אם רישום הסימן יעניק גושפנקה מסחרית לביטוי או למצג שפגיעתם בציבור, במוסר או בסדר הציבורי מצדיקה סירוב לרישום.
אין מדובר בהכרעה על בסיס טעם אישי או אי־נוחות חולפת מן הסימן. יש לפרש את העילה על רקע הקשרו של הסימן, הטובין והשירותים, תפיסות חברתיות וערכים מוגנים, תוך התחשבות בכך שהוראות הפקודה מונות עילות סירוב ייעודיות גם למצבים אחרים, כגון הטעיית הציבור ופגיעה בזכויות על סימן קודם.
החלטת Lenoplast: פגיעה בציבור מעבר לסכסוך המסחרי הרגיל
בהתנגדות לרישום סימן מסחר מספר 146483, בעניין הסימן Lenoplast, בין Farmaban לבין BSN Medical, נדונה גם האפשרות להסתמך על תקנת הציבור. בהחלטה מיום 4 בדצמבר 2005 הובהר שהעילה מיועדת למקרים שבהם צפויה פגיעה בציבור החורגת מן האינטרס המסחרי הרגיל של מתחרים, למשל פגיעה חמורה ברגשות הציבור, ברגשות דת, או סיכון ממשי לבריאות הציבור עקב טעות שעלולה להוביל לשימוש לא מתאים במוצר רפואי.
לצד זאת, ההחלטה מלמדת שאין להפוך כל חשש לבלבול בין מוצרים רפואיים לעילה של פגיעה בתקנת הציבור. יש לבחון אם הטעות האפשרית אכן עלולה להביא לפגיעה מהסוג שביסוד ההוראה, ולא להסתפק בעצם הטענה שצרכן עשוי להתבלבל בין שני סימנים. בכך נבדלת עילת תקנת הציבור מעילת הדמיון המטעה לפי סעיף 11(9) לפקודה.
מתי הטעיה עשויה להתקשר לתקנת הציבור?
סעיף 11(6) לפקודה אוסר על רישום סימנים שיש בהם כדי להטעות את הציבור או לעודד תחרות בלתי הוגנת. אין להניח שכל מקרה הנופל בגדר סעיף זה הוא בהכרח גם מקרה של פגיעה בתקנת הציבור לפי סעיף 11(5). יש צורך לברר אם קיימת פגיעה חמורה נוספת באינטרס הציבורי, למשל סכנה לבריאות הציבור, פגיעה קשה בערכים מוגנים או דפוס התנהגות פסול באופן חריג.
בהחלטות אחרות נדונו מקרים שבהם בחירת סימן של אחר נעשתה כחלק מדפוס שיטתי של ניצול מוניטין ושימוש בחוסר תום לב. למשל, בהתנגדות לרישום סימן מסחר 150380 בעניין Eyes Gap נבחנה התנהלות מסחרית שנועדה להיבנות ממוניטין של סימנים מוכרים. נסיבות כאלה עשויות, במקרים המתאימים, להצדיק בחינה גם של תקנת הציבור, אך אין בכך לקבוע שכוונת הטעיה היא תנאי נדרש בכל מקרה שבו נפסל סימן לפי סעיף 11(5).
לפיכך, בחינת בקשה לרישום סימן מסחר העלול לעורר השגה מטעמי תקנת הציבור דורשת זיהוי מדויק של העילה ושל הפגיעה הנטענת, ולא רק השוואה לסימנים קודמים. בדיון בהשגה יש להבחין בין טענה לחוסר אופי מבחין, טענה להטעיה לבין טענה לפגיעה ערכית או ציבורית חריגה.
תקנת הציבור היא מושג תלוי הקשר ונסיבות
משמעותה של תקנת הציבור עשויה להשתנות לאורך זמן ובהתאם להקשר החברתי, התרבותי והמסחרי. סימן הכולל מסר של אלימות חמורה, גזענות או פגיעה קשה ברגשות דתיים עשוי לעורר קושי שונה מסימן שמיוחסת לו רק לשון בוטה או פרובוקטיבית. יש לבחון את מידת הפגיעה ואת ההקשר בפועל, ולא להסיק מסקנה אחידה מכל ביטוי שנוי במחלוקת.
כדוגמה להבחנה זו אפשר לחשוב על סימן המכיל כינוי המזוהה עם סם מסוכן, כגון המילה "קוקאין", ביחס למוצרי משקה. השם עשוי לעורר שאלות על המסר שמשדר הסימן ועל הערכים הרלוונטיים, אך אינו מוכיח לבדו שתקנת הציבור אוסרת את הרישום. בעבר הובאה בהקשר זה דוגמה מן הדין האמריקאי; בהיעדר אסמכתה קונקרטית אין להציג אותה כהכרעה משפטית מחייבת, ובוודאי שלא כהלכה בדין הישראלי.
ההבחנה מעילות אחרות במערכת רישום סימני המסחר
הפסלות מטעמי תקנת הציבור אינה מחליפה את ההוראות הספציפיות הנוגעות לרמיזה לקשר או לחסות נשיא המדינה, לדגלים ולסמלים רשמיים או לסימנים הדומים לסימנים רשומים קודמים. לכל אחת מן העילות תנאים ותכלית משלה. ייתכן שאותו סימן יעורר יותר מקושי אחד, אך יש לזהות את הבסיס החוקי לכל טענה.
כמו כן, הוכחה שסימן רכש אופי מבחין באמצעות שימוש אינה מרפאת בהכרח פגיעה בתקנת הציבור או במוסר. לניתוח כולל של העילות ראו את המאמר עילות סירוב לרישום סימן מסחר, ולמבחן האופי המבחין עצמו את המאמר המרכזי כשירות לרישום סימן מסחר.
מאמרים נוספים באשכול: כשירות לרישום סימן מסחר ואופי מבחין
כשירות לרישום סימן מסחר | עילות סירוב לרישום סימן מסחר | סימן מטעה ביחס לסימנים אחרים: המבחן המשולש | סימנים אשר יוצרים חשש להטעייה ביחס לסימנים רשומים אחרים | מהות האופי המבחין הנרכש | המבחנים להוכחת אופי מבחין נרכש | סימנים שאינם כשרים ברישום: סימן הרומז לקשר עם נשיא המדינה | סימנים שאינם כשרים ברישום: סימן המכיל דגלים או סמלים של המדינות ומוסדותיהן
